當(dāng)下各類新興互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)競爭激烈，經(jīng)常在APP上搞各種營銷手段來搶占市場份額。之前“滴滴打車”與“uber”的紅包大戰(zhàn)還讓人記憶猶新，現(xiàn)在又有“ofo小黃車”和“摩拜單車”的共享單車一哥之爭。商家們以優(yōu)惠促銷的形式搞營銷給市民帶來了不少實(shí)惠，但也有不法分子瞄準(zhǔn)了這類APP的線上營銷漏洞來惡意“薅羊毛”獲利。

日前，還在讀大三的小張，通過網(wǎng)絡(luò)下載了“薅羊毛”非法軟件大賺了一筆快錢，可他也萬萬沒想到自己會因此而獲罪。2016年11月21日，小張因使用“非法軟件”惡意修改網(wǎng)絡(luò)購買物品價(jià)格而涉嫌盜竊罪，被警方抓獲。原來他竟只以10.1元的價(jià)格購買了累計(jì)面值為697000元的“一嗨租車”禮品卡并轉(zhuǎn)售獲利。近日上海市普陀區(qū)人民法院公開開庭審理此案。

【案情回顧】

以10.1元“購得”69.7萬元禮品卡并轉(zhuǎn)售獲利

小張?jiān)诎不漳炒髮W(xué)讀大三，他發(fā)現(xiàn)有不少手機(jī)APP經(jīng)常會搞促銷活動，覺得自己或許可以借此賺些外快。于是他在2016年3月加入了一個(gè)交流“薅羊毛”方法的QQ群。了解到不少群友通過使用一款可以在網(wǎng)絡(luò)交易時(shí)修改付款價(jià)格的非法軟件，大賺一筆。小張羨慕之余找到一個(gè)叫“Irabbit”的網(wǎng)友，用1000元向其購買了該款非法軟件，并通過“Irabbit”的QQ空間學(xué)習(xí)了軟件的使用課程。

2016年9月，一個(gè)叫“萌叔”的網(wǎng)友又告訴小張一個(gè)賺錢的好機(jī)會：使用該非法軟件購買“一嗨租車禮品卡”可以非法獲利高額利潤。于是小張?jiān)嚵嗽囀?，先使用手機(jī)下載“一嗨租車”APP軟件，注冊并登錄APP軟件后購買“一嗨租車”面額為人民幣1千元至1萬元的“禮品E卡”。在交易付款時(shí)使用“非法軟件”將對應(yīng)的支付價(jià)格修改為人民幣0.1元或1元。最終小張以合計(jì)支付10.1元的價(jià)格，使用“非法軟件”竊得“一嗨租車”共計(jì)人民幣69.7萬元的“禮品E卡”。“購買”成功后，小張將自己取得的禮品卡卡號和密碼，通過“淘寶閑魚”將禮品卡以面額的6至6.5折價(jià)格銷售。2016年9月18日，“一嗨租車”公司發(fā)現(xiàn)被竊后，將其余被竊的“禮品E卡”凍結(jié)止付。截止當(dāng)時(shí)，小張出售的禮品卡中實(shí)際使用金額為人民幣17876元。

利用網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)漏洞套取貴金屬交易所資金 獲利5000元

2016年11月8日，小張又在QQ群中看到一個(gè)名叫“網(wǎng)易貴金屬”的APP交易平臺（由湖南南方稀貴金屬交易所股份有限公司開設(shè)），可以充錢后多次反復(fù)提取現(xiàn)金，群友還可以有償幫忙代提。于是小張用自己的手機(jī)號注冊了該APP賬號后綁定了自己的銀行卡，嘗試多次均未成功提現(xiàn)，于是他聯(lián)系了QQ群里的網(wǎng)友“老A”尋求幫助。沒想到在“老A”的協(xié)助下，小張先往賬號里沖1500元，不到十分鐘就提現(xiàn)到4500元，凈賺3000元。之后小張又用他父親的手機(jī)和銀行卡如法炮制，凈賺2000元。兩次交易小張共計(jì)套現(xiàn)獲利5000元。為表感謝，小張分兩次給老A一共發(fā)了260元的紅包。然而好景不長，小張于11月21日在家中被警方抓獲。

【法律解析】

被告人張某行為定性：定詐騙罪？還是定盜竊罪？

在法庭審理過程中，小張當(dāng)庭辯稱其行為構(gòu)成詐騙罪，不構(gòu)成盜竊罪。

法官審理認(rèn)為：詐騙罪是采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法騙取財(cái)物的行為，其犯罪本質(zhì)特征是被害人基于行為人所虛構(gòu)的事實(shí)，信以為真，“自愿”交付財(cái)物的行為，網(wǎng)絡(luò)詐騙只是行為人利用網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，同樣取決于被害人是否“自愿”交付財(cái)物，其和盜竊罪的區(qū)別在于有無財(cái)產(chǎn)所有人主觀意愿的體現(xiàn)。該案中張某通過使用非法軟件修改相關(guān)數(shù)據(jù)，在財(cái)產(chǎn)所有人“一嗨租車”不知情的情況下，采用秘密竊取的方法將財(cái)物占為己有，而非“一嗨租車”基于張某所虛構(gòu)的事實(shí)，“自愿”交付財(cái)物的情形，因此張某的行為符合盜竊罪的犯罪構(gòu)成，被告人張某的意見不予采納。

如何認(rèn)定盜竊數(shù)額：采用禮品卡面值67.9萬？禮品卡實(shí)際使用數(shù)額1.78萬？

張某的辯護(hù)人提出“禮品E卡”系實(shí)名制購買，實(shí)名制使用，因此屬于記名有價(jià)支付憑證，根據(jù)盜竊罪的司法解釋規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以實(shí)際使用的數(shù)額人民幣17876元認(rèn)定本案的盜竊數(shù)額。

法官審理認(rèn)為：“一嗨租車”出具的情況說明證實(shí)該禮品卡購買后可以轉(zhuǎn)贈，受贈人只要有卡號和密碼即可以使用，向“一嗨租車”主張其相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，“一嗨租車”應(yīng)當(dāng)無條件接受。事實(shí)上，被告人張某在竊得禮品卡予以銷贓，在案發(fā)前已經(jīng)將部分禮品卡銷贓給不特定的多數(shù)人，且部分禮品卡已被實(shí)際使用，足以證明任何持卡人只要持有該禮品卡的密碼再進(jìn)行綁定，就可以使用，顯然“禮品E卡”是不記名的有價(jià)支付憑證。根據(jù)盜竊罪的司法解釋“盜竊不記名、不掛失的有價(jià)支付憑證、有價(jià)證券、有價(jià)票證的，應(yīng)當(dāng)按票面數(shù)額和盜竊時(shí)應(yīng)得的孳息、獎金或者獎品等可得收益一并計(jì)算盜竊數(shù)額”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以被告人張某盜竊的“禮品E卡”面值人民幣67.9萬元認(rèn)定本案的盜竊數(shù)額，辯護(hù)人的意見不予采納。

上海市普陀區(qū)人民法院審理后，認(rèn)為張某以非法占有為目的，通過使用非法軟件的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)方法，秘密竊取公司財(cái)物，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成盜竊罪，一審判處張某有期徒刑十年，剝奪政治權(quán)利一年，并處罰金人民幣五萬元；責(zé)令張某退賠被害單位上海一嗨汽車租賃有限公司人民幣一萬七千八百七十六元、湖南南方稀貴金屬交易所股份有限公司人民幣五千元。

（看看新聞Knews記者：吳海平 編輯：曾小真）